A versenykorlátozó megállapodások lehetővé tehetik a részes felek számára, hogy piaci hatalomra tegyenek szert és a fogyasztók kárára növeljék az árakat vagy csökkentsék a kibocsátást, esetleg kizárják a piacról versenytársaikat.
1. A versenykorlátozó megállapodások tilalma
Az EKSz[1] 81. cikk (1) bekezdése – és ehhez hasonlóan a Tpvt.[2] 11. §-a – tiltja a kereskedelmi aktivitást (akár ingyenesen) bármilyen formában kifejtő vállalkozások közti kölcsönös akaratkinyilvánításában megnyilvánuló tagállamok közti kereskedelmet érintő megállapodást (függetlenül formájától és jogi kötő erejétől), vállalkozások testületének döntését, a verseny kockázatát kiiktató összehangolt magatartást (pl. érzékeny információk cseréje), amennyiben az a verseny korlátozását célozza vagy ilyen hatása van.
A 81. cikk (1) bekezdésébe ütközésnek tehát négy feltétele van: (i) megállapodás vagy összehangolt magatartás, (ii) vállalkozások közti akarategyezség, (iii) verseny korlátozó hatás vagy annak célzata, (iv) tagállamok közti kereskedelem érintettsége. Ez utóbbi versenykorlátozó megállapodások esetén akkor minősül érzékelhetőnek, ha a részes felek megállapodással érintett termékből származó árbevétele a 40 millió EUR-t és az 5%-os piaci részesedést meghaladja.[3] A kőkemény versenykorlátozások esetében a versenykorlátozó célzat eleve feltételezett. Ha egyébként a versenykorlátozó cél nem állapítható meg, akkor vizsgálni kell, hogy a megállapodásnak volt-e ilyen hatása. Ez kizárható, ha a versenytársak esetén az együttes részesedés a 10%-ot, nem versenytársak esetében pedig a 15%-ot nem éri el az érintett piacon.[4]
A 81. cikk (1) bekezdése mind az inter-brand (különböző termékek közti) és intra-brand (ugyanazon termék értékesítői közti) verseny korlátozására alkalmazható. Ebből a szempontból két kérdés releváns: egyrészt, hogy korlátozza-e a megállapodás a tényleges vagy potenciális versenyt, ami megállapodás nélkül létezett volna. (greenfield approach) Másrészt, hogy az alkalmazott korlátozás hiányában is lenne-e verseny a felek között, vagyis, hogy a kérdéses korlátozás nélkül a felek megkötötték-e volna a szerződést.
A 81. cikk (3) bekezdése alapján nem minősülnek versenykorlátozónak azok a nem kőkemény korlátozások, amelyek hozzájárulnak javak, szolgáltatások termelésének vagy értékesítésének a javulásához, műszaki vagy gazdasági fejlődés előmozdításához, lehetővé teszik, hogy a fogyasztók méltányosan részesedjenek az előnyökből, csak a célok eléréshez szükséges mértékű korlátozást jelent, és a kérdéses piac jelentős részén nem szünteti meg a versenyt.
A 81. cikk (3) bekezdése szerinti hatékonysági előnyökre nem lehet hivatkozni az olyan kőkemény versenykorlátozások esetében, mint amilyen az árrögzítés, kibocsátás korlátozás, piac- vagy vevőfelosztás, mert ezek esetében a súlyos – ellen nem súlyozható – fogyasztói hátrány eleve vélelmezett.
2. Versenyjog alkalmazhatósága az energetikában
Az EKSz. 86. cikk (2) bekezdése felmentést enged a versenyszabályok alkalmazása alól az általános gazdasági érdekű vállalkozások tekintetében, amennyiben a szabályoknak való megfelelés általános érdekű tevékenységük ellátását jogilag vagy ténylegesen ez korlátozná. A joggyakorlat ezt a mentességet megszorítóan értelmezi, így nem elégséges, ha az érintett vállalkozás valamilyen közérdekű feladatot lát el, szükséges az is, hogy a versenyszabályok alkalmazása ebben a közérdekű feladatában korlátozza. Ez a gazdasági körülmények figyelembevételét jelenti.[5]
Az általános gazdasági érdekű szolgáltatás nem került definiálásra az EKSz-ben. Az energetikát illetően a Bizottság az Ijsselcentrale ügyben[6] az energia termelőt általános gazdasági érdekű szolgáltatónak minősítette, de a versenyszabályoknak megfelelés szerinte nem akadályozta ilyen irányú tevékenysége ellátásában. Sőt, a versenyszabályok alkalmazásának mellőzése hátrányosan érintette volna az egységes energetikai belső piac kialakításához fűződő közérdeket.
Az Ijsselcentrale ügyben holland villamos energia előállítók olyan megállapodást kötöttek az elosztókkal, amely megakadályozta, hogy import áramot használjanak, illetve a beszerzett áramot exportálják. A Bizottság az ügyben úgy találta, hogy az általános gazdasági érdekű feladat ellátása nem indokolta az áram exportját és importját monopolizáló megállapodást, ezért elutasította a felek EKSz. 86. cikk (2) bekezdésére hivatkozását. A Bíróság ugyanakkor kiemelte, hogy az EKSz. 31. cikke nem követeli meg a tagállamtól a kereskedelmi monopólium lebontását csak annak biztosítását, hogy ne legyen diszkriminatív.[7]
Az Almelo ügyben[8] helyi elosztók kifogásolták, hogy a regionális elosztó Ijsselmij kizárólagos beszerzési kötelezettséget rótt rájuk, ami álláspontjuk szerint ellentétes az EKSz. rendelkezéseivel, mert akadályozza az import áram felhasználását. Az ügy EKSz. 234. cikk szerinti előzetes döntéshozatali eljárás keretében került az Európai Bíróság elé, melyben a Bizottság ismételten amellett érvelt, hogy az általános gazdasági érdek nem követelte volna meg a kizárólagos beszerzés előírását. Az Európai Bíróság azonban ennek megítélését a nemzeti bíróságra hagyta viszont megállapította, hogy egy egész tagállamra kiterjedő kizárólagos beszerzési kikötés korlátozza a versenyt.
Az ellátás biztonságra hivatkozás tehát elvileg szolgálhat a 86. cikk (2) bekezdése szerinti kimentés alapjául az energetikában, hiszen a gázszolgáltatások tekintetében jelentős a függőség az EU-n kívüli szállítóktól, míg a villamos energia kapcsán a szolgáltatás folyamatossága és megbízhatósága lényeges. A Bizottság azonban több ügyben is elutasította az ellátás biztonságára hivatkozást, állítva, hogy az alkalmazott korlátozás (teljes export-import tilalom, kizárólagos áramvásárlás) szükségtelen az általános gazdasági érdekű ellátás biztosítására. Ugyanakkor az ezzel kapcsolatosan a bíróság már sokkal óvatosabb volt.
3. Erőfölénnyel való visszaélését megvalósító megállapodások az energetikában
Nem minden megállapodás esik a versenykorlátozó megállapodásokat tiltó EKSz 81. cikk és Tpvt. 11. § hatálya alá, annak feltétele ugyanis, hogy az vállalkozások között jöjjön létre. Amennyiben az egyik szerződő fél végfelhasználó, fogyasztó, úgy a versenykorlátozó elemeket magába foglaló megállapodás, legfeljebb erőfölénnyel való visszaélést valósíthat meg, ha a másik fél vállalkozás, és gazdasági erőfölénnyel rendelkezik az érintett piacon. Ezeknek a megállapodásoknak jellemzője, hogy az erőfölényes vállalkozás a versenytársak piacralépést nehezíti meg azáltal, hogy a bázisukat képező fogyasztókat leköti. Ez a gyakorlatban a vertikális egyedüli márkakikötéshez hasonló versenytilalmi, kizárólagossági rendelkezésekkel, vagy azt eredményező ösztönzők (tipikusan hűségkedvezmények) révén valósulhat meg. Minél hosszabb egyébként a szerződéses elköteleződése a fogyasztóknak annál valószínűbb a versenykorlátozó hatás.
A vertikális megállapodások esetében versenytilalminak az a kikötés tekinthető, amely arra kötelezi a vevőt, hogy beszerzése legalább 80%-át az eladóval bonyolítsa.[9] Ez esetleg az erőfölénnyel való visszaéléses esetekben is irányadó lehet. Miként az a szabály is, amely szerint 30%-os lekötött piaci részesedésig a versenytilalmi megállapodások nem korlátozzák a versenyt.[10]
Az 1/2003-as tanácsi rendelet 9. cikke szerinti kötelezettség vállalással záródott Distrigaz ügyben[11] a belga domináns gázszolgáltató kötött hosszú távú megállapodást a legnagyobb gázfogyasztókkal. A Bizottság szerint a hosszú távú megállapodások korlátozzák a fogyasztók választási szabadságát és ezáltal más gázszolgáltatók piacralépését. A Distrigaz ügyben a domináns inkumbens vállalta, hogy az értékesített gáz mennyiségnek minimum 65, de évi átlagban 70%-át visszajuttatja az ipari felhasználóknak a piacra, ezzel lehetővé téve a versenytársak számára versenyző ajánlatok megtételét, továbbá 5 évnél, viszonteladás tekintetében pedig kettő évnél hosszabb szerződéseket nem köt. A vállalás azonban nem fedte le az új építésű gáztüzelésű erőműveket, mert azok esetében a befektetés megtérülése hosszabb elköteleződést igényel.
A GVH 2006 júliusában indított versenyfelügyeleti eljárást több közüzemi szolgáltató ellen (Vj-105/2006 és Vj-107-109/2006 ügyek), amiatt, hogy a közüzemből kilépni kívánó fogyasztóikkal szemben olyan feltételeket határoztak meg, amelyek hatására azok a saját tulajdonosi körbe tartozó kereskedőt választották, illetve egyes közüzemi fogyasztók részére olyan egyedi feltételeket kínáltak, amelyekben más fogyasztói nem részesülnek és amelynek célja, hogy ezek a fogyasztók ne lépjenek ki a közüzemi körből.
A piacnyitás után kötött szerződések vonatkozásában a GVH megállapította, hogy azok nem tartalmaztak olyan elemeket, amelyek a fogyasztók szabad szolgáltató választási jogát korlátoznák, illetve azok egy éves időtartamra szóltak. 2003 elejét (vagyis a piacnyitást) megelőzően viszonylag kevés szerződés megkötésére került sor, futamidejük pedig 1–9 év között volt. A GVH szerint a szerződések alkalmasak lehettek arra, hogy lezárják a piacot az új belépők elől, mert a szerződések a piacnyitást követően is több évig érvényben maradtak és néhány szerződés ún. angol klauzulát is tartalmazott, amely rendelkezés szintén évekig hatályban volt a piacnyitást követően is. A GVH az angol klauzulával kapcsolatban megjegyezte, hogy annak erőfölényes vállalkozások által történő alkalmazása versenyjogba ütköző lehet, mert olyan helyzetbe juttatja az erőfölényes vállalkozást, amelynek folytán a versenyző ajánlattal megegyező ajánlat is elegendő számára az ügyfél megtartásához. Az angol klauzula emellett előmozdíthatja a hallgatólagos összejátszást is a piacon.
Ugyanakkor, a GVH szerint az eljárás során nem merült fel bizonyíték arra, hogy az angol klauzulák ténylegesen piaclezáró hatásúak lettek volna, tekintettel arra, hogy az ipari ügyfelekkel kötött szerződések csak 15–30%-a tartalmazott ilyen klauzulát, az összes villamos áram értékesítésnek mindössze kb. 5%-a volt ilyen módon lekötve, az angol klauzula alkalmazására ténylegesen nem került sor, és a vállalkozások kiskereskedelmi piaci részesedése csökkent a piacnyitást követően, illetve más kiskereskedők is megjelentek a piacon.
4. Horizontális megállapodások
Tényleges vagy potenciális versenytársak között létrejött megállapodások általában versenykorlátozóak, ezért a versenyhatóságok eleve szigorúbban állnak hozzájuk. Ugyanakkor a horizontális megállapodásoknak is lehetnek olyan jólét növelő hatásai (pl. hozzájárulhatnak a költségek csökkentéséhez, jobb termékek előállításához), amelyeket egyedül nem tudtak volna a részes felek elérni. Ilyenkor a 81. cikk (1) bekezdése sem alkalmazható, hiszen nem beszélhetünk olyan versenykorlátozásáról, amely a megállapodás nélkül létezett volna. Mindez nem érvényes a kőkemény versenykorlátozásra, mely azonban európai szinten az energetikai piacok vonatkozásban mindezidáig még nem került megállapításra. Gyakran felmerül a kérdés, hogy az OPEC keretében történő kitermelési ráta-rögzítés, miért nem esik versenyjogi kontroll alá. Ennek oka az, hogy a részes felek államok.
4.1. Közös értékesítési megállapodások
A közös értékesítés fogalmilag árrögzítést foglal magába ezért céljánál fogva versenykorlátozó, mert olyan versenyt korlátoz, ami a megállapodás nélkül létezett volna.[12] Amennyiben a közös értékesítés nélkül a felek önállóan nem lettek volna képesek új piacra belépni, akkor a megállapodás nem jelentheti a verseny korlátozását az érintett piacon. Ez jellemzően olyan konzorciális megállapodások esetében fordul elő, ahol a szerződést kötő felek ténylegesen és potenciálisan sem versenytársai egymásnak.
Abban az esetben, ha a közös értékesítés egy átfogó gazdasági együttműködés (pl. előállítás, szállítás) része, akkor lehetőség van a 81. cikk (3) bekezdése alapján az előnyök értékelésére. Ez többek között a részes felek piaci pozíciójától és attól is függ, hogy az értékesítés végső fogyasztóknak történik-e.
Az egyik legismertebb európai eset a norvég gáztermelők közös értékesítési szervezetével (GFU) kapcsolatos.[13] A szervezet semmilyen más gazdasági tevékenységet nem folyatott, így a Bizottság arra a következtetésre jutott, hogy az nem egyeztethető össze a közösségi versenyjoggal. A felek arra hivatkoztak, hogy a norvég kormány jóváhagyta a közös értékesítést egy rendelettel, így végül a Bizottság az nem szabott ki bírságot, a felek azonban önként vállalták, hogy a jövőben egyénileg értékesítik az általuk termelt gázt.
Szintén a horizontális megállapodásokhoz tartozik, ha az energia értékesítése versenytárson keresztül történik. Ez történhet egyoldalúan, de kölcsönösen is. Ez utóbbi könnyen vezethet piacfelosztáshoz, ami kőkemény versenykorlátozásnak minősül. Az egyoldalú értékestés is vethet fel versenyproblémát, ha az értékesítő erőfölényben van. Egyébként az egyoldalú kikötésre a vertikális csoportmentességi rendelet az irányadó, akkor is, ha a felek potenciális vagy tényleges versenytársak, amennyiben a vevő éves árbevétele nem haladja meg a 100 millió EUR-t, vagy a szállító egyúttal gyártó és értékesítő is miközben az értékesítő nem gyártó, vagy ha a szállító az értékesítési lánc különböző szintjein is értékesít, míg a vevő nem nyújt versenyző szolgáltatást.[14] Utóbbi két esetben szükséges, hogy az értékesítő kizárólag ezt a tevékenységet végezze. A mentesítéshez pedig a vertikális csoportmentesség általános feltételeinek is teljesülniük kell, azaz, a szállító részesedése nem haladhatja meg a 30%-ot és a szerződés nem tartalmazhat kőkemény korlátozást (pl. passzív eladás kizárását).
A közös értékesítés keretében a felek egyéb megállapodásokat, pl. közös marketing, is köthetnek, amelyek ritkán vetnek fel versenyproblémát, inkább csak akkor, ha érzékeny üzleti információk is átadásra kerülnek.
4.2. Közös gyártási megállapodások
A versenytársak közti gyártási megállapodások az energetikában a közös olajfinomítás, vagy a közös áramtermelés kapcsán merülnek fel és ha nem tartalmaznak kőkemény versenykorlátozást, pl. kibocsátás csökkentést, árrögzítését, vagy piacfelosztást, melyre kölcsönös szakosítás esetén (egyes termékek gyártásról való lemondás) nagy az esély, akkor mentesíthetők lehetnek a szakosítási csoportmentesség keretében, amennyiben a részes felek együttes piaci részesedése nem haladja meg a 20%-ot az érintett piacon.[15] Az energetikában a piaci részesedés számításának egyik lehetséges módja lehet azon időtartam százalékos meghatározása, amikor az adott termelő árama nélkülözhetetlen volt a piaci kereslet kielégítésére.[16]
A Synergen ügyben a korábbi ír villamos energia monopólium és egy energetikai vállalkozás egyezett meg egy új erőmű felépítésében és működtetésében Írországban. A Bizottság arra jutott, hogy a volt monopólium továbbra is domináns a liberalizált piacon, partnere pedig egy potenciális belépő. A Bizottság azonban utat engedett az együttműködésnek miután a felek vállalták, hogy egy új erőmű létesítéséig a feljogosított fogyasztói piac felét kiszolgáló versenytársaknak aukció, illetve kétoldalú szerződések keretében adnak el villamos energiát.[17] A Bizottság vélhetően figyelemmel volt arra, hogy Írországban elavult erőművek működtek, a piac 2005-ben nyílt volna meg és a piaci kereslet gyorsan nőtt.
4.3. Közös gyártási és értékesítési megállapodások
Ha az együttműködés a feleknek olyan új piacra való belépést tesz lehetővé, melyre önállóan nem volnának képesek, akkor nem lehet versenykorlátozásról beszélni, ha egyébként a felek nem kötnek ki kőkemény korlátozást.
A Bizottság eddig két közös gyártási és értékesítési megállapodással foglalkozott, mindkettő a gáziparban fordult elő.
A Corrib ügyben négy gázipari vállalkozás határozta el az általuk feltárt nyugat-írországi mezőkről származó gáz közös értékesítését az első öt évben, annak érdekében, hogy a vásárló erőt kiegyenlítsék. A Bizottság szerint azonban a liberalizációnak köszönhetően megjelenő feljogosított fogyasztók majd válthatnak gázszolgáltatót, így vásárló erőről egyre kevésbé lehet majd beszélni.
A DUC ügyben[18] a dán kontinentális talapzatból közösen kitermelt gázt értékesítették együtt a konzorcium tagjai. A Bizottság úgy találta, hogy ez az árak összehangolásához vezetett és egyáltalán nem volt szükséges a közös kitermeléshez. Vagyis a megállapodásnak nem volt köze egy szélesebb körű gazdasági együttműködéshez. A felek így vállalták, hogy a gázt a jövőben egyénileg adják el.
4.4. Infrastrukturális együttműködések
Új infrastruktúrák kiépítése a verseny fokozódásának záloga. Ez tükröződik a második gázpiaci liberalizációs irányelvben[19] is, amely az új fejlesztések esetében a harmadik feleknek való hozzáférés biztosításának kötelezettsége alól mentességet ad. Sokszor az ilyen infrastrukturális megállapodás egy teljes funkciójú közös vállalatban ölt testet, amit nem megállapodásként, hanem összefonódásként kell értékelni. Amennyiben az együttműködést érintő infrastruktúra szabályozás alatt áll és harmadik felek hozzáférése is biztosított, akkor a feleknek nem sok terepe nyílik versenykorlátozásra. Szintén kevéssé valószínűsíthető a versenykorlátozó hatás, ha a részes felek megfelelően (átláthatóan, és versenyt serkentő módon) jogosultak a kapacitás-kereskedelemre. Ha az infrastruktúra alapvetően az abban részes felek igényét hivatott kielégíteni, akkor a versenykorlátozó hatás annak függvénye, hogy az alternatív (akár potenciális) infrastruktúrákon a versenytársak milyen versenynyomást képesek kifejteni. Ha az együttműködés által érintett infrastruktúra nem túl fontos az energiához való hozzáférés szempontjából, akkor a versenykorlátozó hatás kevéssé valószínű.[20] Szintén kérdés, hogy az infrastruktúra együttműködés mennyiben erősít meg, vagy hoz létre erőfölényt. Ez valószínűbb, ha nem új infrastruktúra kiépítéséről, hanem meglévőn fennálló hozzáférési jogok visszavonásáról van szó.
5. Vertikális megállapodások
Vertikális megállapodások a termelési és értékesítési lánc különböző fokán elhelyezkedő, nem versenytárs vállalkozások között jönnek létre. A horizontális megállapodásokhoz képest, ebben az esetben a hatékonysági előny a valószínűbb a versenykorlátozó hatáshoz képest, ami ezen megállapodás-típusok esetében is előfordulhat azonban. A vertikális megállapodásokkal kapcsolatosan a versenykorlátozások harmadik versenytársakkal szemben (intra-brand verseny) vagy piacfelosztás (inter-brand) formájában jelentkeznek. A horizontális megállapodásokkal szemben azonban a vertikális megállapodás nem képes erőfölényt létrehozni, ha az korábban nem létezett. Ha azonban az inter-brand verseny gyenge, akkor az intra-band verseny védelme különös jelentőséget kap. A vertikális csoportmentességi rendelet a szállító 30%-os részesedése alatt mentesíti a kőkemény korlátozásokat (piacfelosztás, kiskereskedelmi ár kikötés) nem tartalmazó megállapodásokat, ha a versenytilalmi kikötés 5 évnél nem hosszabb.
5.1. Kizárólagos energia beszerzési és szállítási megállapodás
Ha az energia ipari fogyasztóknak vagy viszonteladóknak hosszú távú, kizárólagos beszerzési és szállítási szerződés keretében kerül értékesítésre, akkor az számos versenyjogi problémát vethet fel. A kizárólagosság biztosítható versenytilalmi kikötés vagy kizárólagos értékesítési megállapodás révén. Előbbi a vevőtől megköveteli, hogy beszerzéseit vagy azok jelentős részét kizárólag adott szállítótól fedezze. A kizárólagos értékesítés ehhez képest a szállítót kötelezi, hogy kizárólag adott vevőnek szállítson egy meghatározott földrajzi terület vonatkozásában. A kizárólagos beszerzés és értékesítés különösen is elterjedt az energetikában és akkor jelent gondot, ha a verseny nem hatékony a szállítás vagy értékesítés szintjén, hiszen ez tovább ronthatja a versenytársak energiához való hozzáférésének, és ezzel piacra lépésének esélyét. Az energetikában a versenytilalmi kikötés különösen is korlátozó lehet, hiszen akadályozza az áram fogyasztókhoz való eljutását. Ez akkor fordulhat elő, ha a szállító erőfölényben van, a megállapodás a piac jelentős részét lefedi, és hosszú távra jön létre. A versenykorlátozó hatás kevéssé valószínű, ha a legnagyobb piaci szereplő részesedése a 30, az öt legnagyobbé pedig együttesen az 50%-ot nem éri el.[21] Kérdés, hogy a megállapodás az összes piaci kereslet mekkora százalékát köti le. Az ebből fakadó kumulatív hatás nem jelentős, ha kevesebb, mint 30%-ot.[22] Ha erőfölényes vállalkozás is érintett, akkor ez nem lehet több, 20%-nál. Az egy évnél rövidebb versenytilalmi vállalások nem vetnek fel problémát. A hosszú távú szerződések viszont nem mentesülhetnek azon az alapon, hogy a feltételek pályázat keretében alakultak ki. Vagyis a magas részesedés nem az egyetlen kritérium, a lefedettség és a szerződéses időtartam is mérlegelendő. Minél nagyobb azonban egy vállalkozás részesedése, annál kisebb az esélye azonban, hogy a versenytilalmi kikötése mentesíthető lesz, hiszen a lefedettségi határt is könnyen elérheti.
A Neste ügyben egy finn motorbenzin szállító a töltőállomásokkal versenytilalmi megállapodást kötött öt évre. Minthogy részesedése nem volt több 30%-nál az érintett piacon, így a mentesség a megállapodásokra kiterjedt.
A szintén 1/2003-as tanácsi rendelet 9. cikke szerinti kötelezettség vállalással záródott Repsol ügyben a spanyol finomító motorbenzin disztribútor a nagy- és kiskereskedelmi piac 35–50%-át birtokolta. Termékeit versenytilalmi kikötés mellett értékesítette egyrészt saját kúthálózatán, másfelől független piaci szereplőknek, illetve olyan kutaknak, amelyek felett a Repsol-t haszonélvezet illette meg az általa eszközölt befektetés miatt. Bizottság úgy találta, hogy az utóbbi két típus tekintetében a Repsol a piac 25–35%-át maga számára tartotta fenn öttől negyven évig terjedő időtartamra, ezzel jelentősen torzította a versenyt, hiszen az új piacralépők nem voltak képesek egy disztribúciós hálózat működése szempontjából gazdaságos méret elérésére. A Repsol vállalta, hogy azon kutak esetében, amelyekre haszonélvezet áll fent lehetővé teszi a visszavásárlást; nem szerez több kutat; a nem tulajdonába tartozó kutak esetében öt évre csökkenti a disztribúciós szerződés időtartamát.
A Bizottság szerint, ha minden vállalkozás piaci részesedése 30% alatti és az együttes lekötött részesedés 40% alatti, akkor nem lehet kumulatív korlátozó hatásról beszélni. Ha nem minden vállalkozás részesedése marad 30% alatt, de egyik sincs erőfölényben, akkor ugyanez a szám 30%. 5% alatti egyedi részesedésű vállalkozások esetén pedig általában nem valószínű, hogy kumulatív hatás lenne.
5.2. Kizárólagos szállítási szerződés
A Scottish Nuclear ügyben[23] egy áramtermelő kötött 30 évre szóló kizárólagos szállítási szerződést két skót, privatizált áramszolgáltatóval. A Bizottság úgy találta, hogy a szerződések az EKSz 81. cikk (3) bekezdése alapján 15 évre mentesíthetők a termelés hosszú távú tervezési igénye, az ellátás biztonság és egy független energetikai piac létrejötte érdekében. Később ezt a 15 éves időtartamot – dacára annak, hogy ez korábban sem volt megindokolva – a Bizottság több más kizárólagos értékesítési szerződés esetében is érvényesítette, melyek mindegyikében közös volt, hogy új áramtermelő kötötte az inkumbens áramszolgáltatóval.[24]
5.3. Hosszú távú megállapodások
A hosszú távú gázvásárlási szerződések gáz szállítója és az inkumbens importőr között megnehezíti a belépést az upstream piacra, hasonlóan a villamos energia piacon, a termelői kapacitások inkumbens általi hosszú távú lekötése (PPA) által. Hosszú távú szerződések azonban downstream szinten is gondot okozhatnak, ha az új belépők számára is kulcsfontosságú ipari fogyasztók hosszú távra elkötelezték magukat az inkumbens szolgáltató felé.
A domináns spanyol gáz importőr a Gas Natural (90% körüli részesedéssel) és a piacvezető elektromos áramtermelő Endesa között olyan hosszú távú megállapodás jött létre, melynek értelmében az Endesa 20 évre vállalta, hogy új gáztüzelésű erőművei számára a gázt kizárólag a Gas Natural-tól szerzi be. A Bizottság úgy találta, hogy ezzel a liberalizációnak köszönhetően potenciálian piacra lépő új szereplők elveszítik az egyik legvonzóbb ügyfelüket, a Gas Natural meghosszabbítja kizárólagosságát és ezzel akadályozza új piacralépők megjelenését. A felek ezért úgy módosították a szerződést, hogy az Endesa nem a teljes gázszükségletét, hanem csak annak 25%-át szerzi be a Gas Natural-tól, az időtartamot pedig 12 évre csökkentették, az Endesa továbbá egy átmeneti idő után jogosult a gáz tovább értékesítésére.[25] Ezt követően a Bizottság megszüntette az eljárást, a 12 évet pedig azért fogadta el, mert a szerződés biztosította az Endesa számára a stabil és kiszámítható gázszolgáltatást egy új erőmű építésére.
A belga energiaszolgáltató Electrabel 17 területi monopóliummal rendelkező elosztó számára szolgáltatta kizárólagosan a villamos energiát. 1996-ban az érintett felek 20–30-re évre meghosszabbították a szerződések időtartamát. Az Electrabel a termelői piac 90, a területi monopóliumok pedig az elosztói piac több, mint 80%-át fedték le. A Bizottság szerint a szerződés meghosszabbítása jelentősen korlátozza a versenyt a belga villamos energia nagykereskedelmi piacán, ezért az Electrabel a 2006-tól 25%-ra csökkentette a kizárólagossággal értékesített áram mennyiségét.
A Bizottság 2008. júniusában szólította fel Magyarországot, hogy 2008 végéig szüntesse meg a hosszú távú villamos energia vásárlási megállapodásokat (HTM-ek), mivel azok a villamos energia termelőknek nyújtott jogellenes és a közös piaccal összeegyeztethetetlen állami támogatásnak minősülnek. A Magyarországon megtermelt villamos energia körülbelül kétharmada ilyen HTM-ek keretében az MVM számára került értékesítésre. A Bizottság szerint azonban ezek a megállapodások korlátozzák a versenyt, mert a piac jelentős részét elzárják az újonnan versenybe lépők elől. A Bizottság ugyan elismerte, hogy a villamosenergia-termelők jelentős összegeket ruháztak be az erőművekbe, ugyanakkor csak a villamosenergia-piac liberalizációját megelőzően végzett beruházások megtérülésének elősegítése érdekében nyújtott állami támogatásokat fogadta el. A Bizottság szerint a magyarországi HTM-ek nem jelentenek megfelelő eszközt a termelők csatlakozást megelőző beruházásainak ellentételezésére. Inkább megvédik ezeket az inkumbenseket a versenykényszertől, nem pedig elősegítik a szabad piaci körülményekhez történő alkalmazkodásukat.
A hosszú távú megállapodások nem tiltottak, ha a szolgáltató valamilyen ügyfél specifikus beruházás megtérülésének biztosítása miatt köti ki.[26]
5.4. Piacfelosztó megállapodások
Piacfelosztásra nem csak horizontális, de vertikális megállapodások keretében is sor kerülhet. A piacfelosztás (azon terület és vevői kör meghatározása, amely tekintetében az étékesítés történhet) a vertikális korlátozásról szóló csoportmentességi rendelet szerint kőkemény és ekként tilos megállapodásnak minősül, kivéve, ha nélkülözhetetlen egy disztribútor számára egy új piacra való belépéshez.
5.4.1. Közvetlen piacfelosztó megállapodások
A közvetlen földrajzi piacfelosztó megállapodások általában meghatározzák, hogy a vevő kizárólag mely terület fogyasztóinak értékesíthet.
Főként a gázkitermelők tiltják meg a nemzeti importőrnek az értékesítést az EU-ban adott tagállamon kívülre, így az importőrök közti verseny korlátozást szenved, amely ellentétes az egységes belső gázpiac elvével.[27] A Bizottság a harmadik országbeli termelőket tájékoztatta arról, hogy gyakorlatuk ellentétes a közösségi versenyszabályokkal, és felszólította őket, hogy vállalják, a jövőben tartózkodnak a desztinációs klauzula alkalmazásától, ugyanakkor jogsértés megállapításra és bírság kiszabásra nem került sor.[28] A Gazprom és ENI például önként vállalták, hogy elhagyják a desztinációs klauzulát, ezen túl pedig az ENI vállalta, hogy a nem honos piac fogyasztóit is kellő mértékű gázzal látja el öt évig.[29]
5.4.2. Közvetett piacfelosztó megállapodások
Területi eladási korlátozások közvetett eszközökből is fakadhatnak. Közvetett rendelkezések azok, amelyek arra ösztönzik a vevőket, hogy ne lépjenek be az eladó piacára vagy a vásárolt terméket kizárólag saját területükön értékesítsék. Ez utóbbi számos módon ösztönözhető: például a kedvezmény megvonása a preferált területen kívüli eladás esetén. Ez olyan kettős árazási rendszer kialakításhoz vezethet, amely kőkemény versenykorlátozásnak minősülhet.[30] Hasonlóan az ún. profit-splitting mechanizmushoz, amely a vevőt a preferált területen kívüli eladásból származó profitja átadására kötelezi.
5.5. Fogyasztói korlátozás
A DONG ügyben a dán gáz nagykereskedőnek tájékoztatnia kellett a gyártókat a meghatározott fogyasztó csoportoknak értékesített gáz mennyiségéről annak érdekében, hogy bizonyos kedvezményekhez hozzájusson. A Bizottság azonban felhasználási korlátozásként (amely kőkemény vertikális korlátozás) értékelte ezt a megállapodást, mert a DONG nem volt képes szabadon mérlegelni, hogy mely fogyasztói körnek értékesít anélkül, hogy a kedvezményt el ne veszítse. Az a felek azonban a kifogásolt klauzulát törölték, így az eljárás megszüntetésre került.[31]
5.6. Kizárólagos értékesítési megállapodások
A kizárólagosság azt jelenti, hogy a gyártó vagy nagykereskedő az energiát egy adott terület vonatkozásában kizárólag egy disztribútornak értékesíti. A versenyjog alapvetően nem tiltja, hogy az eladó megválassza kinek ad el. Versenyprobléma csak akkor keletkezik, ha az eladó szintjén szűkösség áll fenn.
A kizárólagosság a gyakorlatban aktív területi védelmet jelent, tehát az értékesítő megtiltja másnak az adott kizárólagossággal védett terület vonatkozásában a saját kezdeményezésű értékesítést (aktív eladás). A passzív értékesítés (disztribútor marketing tevékenysége ellenére jelentkező fogyasztó kiszolgálása) tiltása tiltott vertikális korlátozásnak minősül.[32] Ez alól kivétel új piacokon való megjelenéséhez szükséges korlátozás. Szintén tilos a kizárólagos disztribútor fogyasztójának megtiltani a tovább eladást. Az aktív eladás korlátozása az eladó 30%-os piaci részesedéséig csoportmentesség alá tartozhat.[33] Ha versenytilalmi vállalás is kapcsolódik hozzá, akkor annak időtartama az öt évet nem haladhatja meg.
A kizárólagos disztribútori megállapodás előfordul, hogy közvetett módon kerül rögzítésre. Ennek egy példája, amikor a disztribútor védelmére az eladó vállalja, hogy adott terület vonatkozásában a disztribútor versenytársának vagy fogyasztójának csak a disztribútor jóváhagyásával ad el. De szintén ezt a célt szolgálja a „right of first refusal”, amelynél fogva az eladó elsőként a disztribútornak köteles felajánlani a vásárlást, illetve a „most favoured customer” rendelkezés, amely feljogosítja a vevőt, hogy megkapja ugyanazt a kedvezőbb kedvezményt, amit más vevő már megkapott, illetve a „reduction clause”, amely pedig lehetővé teszi, hogy a vevő csökkentse vásárlását, amennyiben az eladó a területére értékesít. A reduction clause egyébként nem versenysértő, ha egy ún. take-or-pay kötelezettség kísérője, hiszen aszerint a disztribútornak egy adott mennyiséget vagy át kell vennie vagy ki kell fizetnie. Ha az átvételre nem kerül sor, és az eladó az adott területen értékesíti az energiát, akkor az eladó kétszer jutott bevételhez. Egyébként pedig a reduction clause távol tarthatja a szállítót attól, hogy a disztribútor területére belépjen, miként a DONG II ügyben, amely megfelelő kötelezettség vállalása után megszüntetéssel végződött.[34]
A Bizottság a Wingas/EDFT által kikötött reduction clause ügyében indított eljárást azt követően szüntette meg, hogy a felek akként módosították a megállapodást, hogy az EDFT jogosulttá vált a Wingas területén lévő valamennyi nagykereskedőnek eladni.[35] A német nagykereskedő Wingas és a gázkereskedő EDFT ugyanis olyan megállapodást kötöttek, melynél fogva a Wingas jogosult volt az EDFT-től vásárolt mennyiség csökkentésére, amennyiben az EDFT a Wingas területére értékesített.
5.7. Kapacitás lekötési megállapodások
A kapacitás lekötés a szolgáltatás biztosítása érdekében, elsősorban az upstream gázszállítási piacon és a határkeresztező kapacitások tekintetében gyakori. Az ilyen kapacitás lekötési megállapodások mindaddig nem vetnek fel versenyproblémákat, amíg elégséges kapacitás áll a többi piaci szereplő rendelkezésre.
5.8. Hatékonysági előnyök
Azon vertikális korlátozások esetében, melyek nem esnek csoportmentesség hatálya alá, vizsgálni kell, hogy teljesülnek-e hatékonysági előnyök. A Synergen ügyben a felek egy új erőmű építésére hivatkoztak, amikor kizárólagossági időt 15 évben határozták meg. Ráadásul a megállapodás egy új piacralépőnek biztosított erős pozíciót a korábban dominált piacon. Más lett volna a helyzet, ha két inkumbens lép ilyen szerződéses kapcsolatra.
Előfordul, hogy a szállító az értékesítőnek nyújtott kölcsön biztosítására hivatkozik a versenytilalmi kikötés megindokolásakor, mint a Repsol ügyben.[36] A Bizottság azonban ezt csak akkor fogadja el hatékonysági előnyként, ha az energia szolgáltató az egyetlen esély az értékesítő számára, hogy tőkéhez jusson a kölcsönszerződés megkötése pillanatában. Ekkor a versenytilalmi kikötés valóban nélkülözhetetlen lehet a kölcsön biztosításához. Azonban a hosszú táv ilyenkor sem elfogadható, meg kell engedni a kölcsönbe vevőnek, hogy a szerződést bármikor, súlyosbító következmények nélkül felmondhassa.
A versenytilalmi kikötés befektetések megtérülésével való indokolása, akkor elfogadható, ha az kifejezetten az adott vevővel kapcsolatban merül fel és szükséges is a megtérülés biztosításához. Ebben az esetben a befektetés aszimmetrikus, adott viszonyhoz kötődő jellegét és azt, hogy a visszanyerés a versenytilalmi vállalás idejére (legfeljebb öt évre) kizárólag így lehetséges, be kell mutatni. Az energetikában (pl. erőmű építése, kapacitás bővítés) azonban a befektetés csak igen ritkán vevő specifikus, vagy aszimmetrikus. Vagyis nincs közvetlen oksági kapcsolat egy esetleges versenytilalmi kikötés és a befektetés között, ezért a vertikális korlátozás nem feltétlenül lesz nélkülözhetetlen a befektetés biztosítására[37] Az energetikában ugyanis a legtöbb befektetés piac és nem ügyfélspecifikus.
Az energiaellátás biztonságának fejlesztése hatékonysági előnyt jelent, miként az az Electrabel ügyben elismerésre került. A szolgáltatónak azonban be kell bizonyítani, hogy a fogyasztóval szemben kikötött versenytilalom az ellátás biztonságát szolgálja, ehhez először azt fenyegető kockázatokat kell azonosítani majd pedig azt, hogy a versenytilalom azokat mérsékli. A gázszolgáltatás biztonságáról szóló tanácsi irányelv[38] lényegesnek ismeri el a Közösség szempontjából, hogy a harmadik országokból való gázellátás hosszú távú (tíz évet meghaladó) szerződésekkel legyen biztosított. Az európai improtőrök és harmadik országbeli kitermelők közti hosszú távú szerződések az EKSz. 81. cikk (3) bekezdése alapján is indokoltak lehetnek. Ugyanilyen hosszú távú megállapodások már nem feltétlenül indokoltak az ellátás biztonság szempontjából a nemzeti importőr és a nagykereskedő között, hiszen az importőr könnyen talál viszonteladót a gázra. A vertikális lánc más elemeit érintően is a liberalizációt követően kevéssé lehet az ellátás biztonságra hivatkozni a hosszú távú elköteleződést illetően, hiszen ez kifejezetten hátrányosan érinti az árversenyt.
Összegzésképpen, az új piacra lépés, a kölcsön szerződés, a befektetések megtérülése és az ellátás biztonságának garantálása a 81. cikk (3) bekezdése szempontjából szóba jöhető hatékonysági érvek. Különösen is abban az esetben, ha a hivatkozás (befektetés, hosszú távú szerződés) új piacralépéshez kötődik.
A szerző ügyvédként dolgozik a White & Case LLP budapesti irodájában és doktorjelölt a PTE-ÁJK-n, www.andrastoth.hu
[1] Rómában, 1957. március 25-én kelt Európai Közösséget létrehozó Szerződés
[2] A tisztességtelen piaci magatartás és versenykorlátozás tilalmáról szóló 1996. évi LVII. törvény
[3] Commission Guidelines on the Effect of Trade Concept contained in Article 81 and 82 EC, OJ C 101/81, 27.04.2004
[4] Commission Notice on agreemnets of minor importance which do not appreciably restrict competition under Article 81(1) of the Treaty establishing the European Community (de minimis Notice) OJ C 368/13, 22.12.2001
[5] C 393/94 Almelo [1994] ECR I-1477
[6] 1991. január 16-i döntés [1991] OJ L 28
[7] 59/75 Manghera [1976] ECR 91
[8] C-393/92, Almelo, Gemeente v. Energiebedriff Ijsselmij NV [1994] ECR I-1477
[9] Commission Regulation No 2790/1999 of 22 December 1999 on the application of Article 81(3) of the Treaty to categories of vertical agreements and concerted practices OJ L 336, 29.12.1999, p. 21–25, 1(b) cikk
[10] Ibid., 3. cikk (1) bek.
[11] COMP/B-1/37966, OJ C 77/48 5.4.2007
[12] Commission Guidelines ont he application of Article 81(3) EC, OJ C 101/97, 27.04.2004, 18(a)
[13] IP/02/1048
[14] Commission notice – Guidelines on Vertical Restraints Official Journal C 291, 13.10.2000, p. 1–44., 2. cikk (4)a)–c)
[15] Commission Regulation (EC) No 2658/2000 of 29 November 2000 on the application of Article 81(3) of the Treaty to categories of specialisation agreements OJ L 304, 5.12.2000, p. 3–6, 4. cikk
[16] Energetikai Ágazati Vizsgálat, 319. old.
[17] Bizottság Versenypolitikai Jelentése, 2002., 192. old.
[18] IP/03/566
[19] Directive 2003/55/EC of the European Parliament and of the Council of 26 June 2003 concerning common rules for the internal market in natural gas and repealing Directive 98/30/EC, OJ L176/57, 15.07.2003, Article 22.
[20] Viking Cable, OJ C 247/11, 5.09.2001
[21] Vertical restraints guidelines, 143. pont
[22] De minimis Notice, 8. pont
[23] 1991. április 30-i döntés, IV/33.473
[24] Lásd: Electricidade de Portugal/Pego project [1993] OJ C 265/3, RENI/Turbogás [1996] OJ C 118/7, ISAB Enregy [1996] OJ C 138/3
[25] IP/00/297, 27 March 200
[26] Vertical restraints guidelines, 116. pont
[27] Második gázliberalizációs irányelv, 2003/55/EC, OJ L 176/57, 15.07.2003, 2. bekezdés
[28] IP/02/1869, IP/03/1345, IP/02/1084, IP/02/1869
[29] IP/03/1345
[30] Vertical restraints guidelines, 49. pont
[31] IP/03/566
[32] Vertical restraints guidelines, 50. pont
[33] Vertical block exemption regulation 4. cikk b) pont
[34] IP/03/566
[35] IP/02/1293
[36] Comp/B-1/38.348
[37] Guidelines on the application of Article 81(3), 54. pont
[38] 2004/67/EC, OJ L 127/92, 29.04.2004